霍志伟：诉讼过程中公司注销和被吊销后的救济方法和原理-申请个人破产

一、公司注销的情况

根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二）》第十九条的规定，“公司未依法清算”包括三种情形，一是未经依法清算，制作虚假的清算报告；二是未清算即办理注销，导致无法清算；三是虽未经清算，但股东或第三人承诺承担公司债务。在此三种情形下，义务人的主体及承担责任的形式均不相同，具体如下：

如果对方是有限责任公司，主体注销就说明不存在了，即使找到法人，其法人也不会承担责任的。民事诉讼期间，被告方注销营业执照的，企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人，继续相关的诉讼活动；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人继续相关的诉讼活动。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条规定，企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。

在注销公司之前，首先要做清算，清算是一种法律程序，注销公司时，必须进行财产清算。未经清算就自行终止的行为是没有法律效力的，不受法律保护。公司清算因清算的性质不同而有所区分，例如公司因破产而清算，适用《企业破产法》和《民事诉讼法》；公司因非破产清算（是指公司自愿解散和被责令依法解散的情形），适用《公司法》和《民事诉讼法》。

1.企业被注销登记时，清算主体或第三人在工商管理部门承诺企业注销登记后遗留的债权债务由其负责的，债权人可以做出承诺的清算主体或第三人为被告，要求其承担清偿责任。

2.企业未经清算即被注销登记，第三人在工商管理部门的注销登记中承诺偿债，债权人既可以对清算主体或承诺偿债人择一而诉，要求其承担清偿责任；也可以二者为共同被告要求二者承担共同清偿责任。

3.被告，在民事案件中，是指侵犯原告利益，需要追究民事责任，并经法院通知其应诉的人；在行政诉讼中，公民、法人或其他组织认为某具体行政行为侵犯其合法权益而依法向人民法院提起的诉讼中，作出该具体行政行为的行政机关及人员。

在诉讼过程中，公司未经清算即办理注销登记的，则应当由有限责任公司的股东在债权人主张的公司债务范围内，承担相应的赔偿责任,当然赔偿的前提是债权债务查证属实。

二、公司被吊销的情形

如果股东在所出资公司的营业执照被吊销后怠于履行清算义务的，债权人可以起诉到法院，通过行使诉权，由法院指定人员组成清算组进行清算，同时可以将公司股东列为共同被告。

当然，如果股东已经自行组成清算组的，债权人和公司仍然存在债权纠纷的，应当以清算组为被告提起诉讼，在债权得到确认后进行申报，参与清算分配。如果股东存在出资不实的情形，则可以起诉股东在出资不实范围内承担连带责任。

对公司而言，营业执照被吊销后，其无法再继续开展经营活动。吊销营业执照也是公司解散的法定事由之一。按照《公司法》第180条的规定，依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销的，公司应当解散。公司股东应在公司被吊销营业执照之日起15日成立清算组，依法进行清算，清理债权债务，在清算期间，由清算组代表公司参与民事诉讼活动。在这种情况下，债权人通过申报债权参与清算分配，实现自己的债权。最后依旧需要到相关部门进行注销。

注：作者系河北经贸大学法学院2021届学生